Під час вебінару у Вищій школі адвокатури на тему “Все про корпоративне право: від статуту до ліквідації”, Тарасова Надія, адвокат, сертифікований корпоративний секретар, комплаєнс-офіцер, медіатор, розповіла про основні завдання та виклики адвоката з корпоративного права.
Згідно з Податковим Кодексом України, корпоративні права – права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутним документом.
Корпоративні права (згідно з Законом України «Про акціонерні товариства») – сукупність майнових і немайнових прав акціонера — власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право:
- на участь в управлінні акціонерним товариством, ➢ отримання дивідендів,
- отримання активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону,
- інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.
Коли мова йде про корпоративне право, то потрібно звернути увагу на корпоративне управління:
- – внутрішні системи, структури та процедури, що використовуються для управління та контролю підприємств.
- – система взаємодії між акціонерами (учасниками) і керівництвом компанії (акціонерного товариства, ТОВ), включаючи її наглядову раду (раду директорів), а також з іншими зацікавленими особами, з допомогою якої реалізуються права акціонерів (учасників); комплекс механізмів, що дозволяють акціонерам, учасникам (інвесторам) контролювати діяльність керівників компанії і вирішувати виникаючі проблеми з іншими групами впливу.
Потрібно зазначити, що звертати увагу на корпоративне управління потрібно також у разі коли бізнес належить власникам, а також коли право керування бізнесом делеговане наглядовою радою та виконавчим комітетом.
Важливим є також те, що під час придбання підприємства, злитті підприємства, ІРО ( розміщення акцій чи облігацій на іноземних площадках) враховуються умови корпоративного управління, звертається увага на ґудвіл.
Ґудвіл — нематеріальний актив, вартість якого визначається як різниця між ринковою ціною та балансовою вартістю активів підприємства як цілісного майнового комплексу, що виникає в результаті використання найкращих управлінських якостей, домінуючої позиції на ринку товарів, послуг, нових технологій тощо. Вартість ґудвілу не підлягає амортизації і не враховується під час визначення витрат платника податку, щодо активів якого виник такий гудвіл (ст. 14.1.40 ПКУ)
Якщо оцінювати ґудвіл, аналізуючи всю структуру товариства і структуру управління, то вплив якості корпоративного управління на вартість підприємства можна збільшити до 30%.
Основні завдання адвоката з корпоративного права:
- Проведення Загальних зборів/засідань Наглядової ради/
- Супроводження роботи ревізійної комісії/ревізора/аудитора/
- Розробка установчих та інших корпоративних документів
- Регулювання корпоративних конфліктів (медіація)
- Проведення комплексних та спеціальних юридичних перевірок (due diligence)
- Супроводження діяльності на фондовому ринку
- Консультації з трудового законодавства посадових осіб органів управління та контролю товариства
- Представництво в корпоративних правовідносинах
- Судове представництво
- Бізнес-консультування
14.08.2021 – набув чинності Закон України «Про стимулювання розвитку цифрової економіки України». Відповідно цього Закону:
- Повноваження виконавчого органу може виконувати юридична особа (у випадках, встановлених законом).
- З виконавчим органом (одноосібним чи з кожною особою в колегіальному) можна укладати цивільно-правовий або трудовий договір.
- Розширено склад сторін корпоративного договору.
- Внесення додаткових вкладів шляхом зарахування зустрічних однорідних вимог.
- Право учасників самостійно встановлювати порядок внесення додаткових вкладів.
- Визначені суттєві умови договору відчуження частки у статутному капіталі товариства (за наявності обумовлених обставин).
- Диспозитивна норма щодо строку відчуження частки, що належить товариству.
Щодо корпоративного договору, як інструменту захисту бізнесу та врегулювання конфліктних ситуацій, то відповідно до Закону України “Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю” (17.06. 2018 р.) – це договір, за яким учасники товариства зобов’язуються реалізовувати свої права та повноваження певним чином або утримуватися від їх реалізації, є безвідплатним і вчиняється в письмовій формі. Корпоративний договір, який не відповідає цим вимогам, є нікчемним. Стороною корпоративного договору також може бути саме товариство та треті особи. (п. 1 ст. 7 ЗУ про ТОВ та ТДВ).
Корпоративний договір може передбачати умови або порядок визначення умов, на яких учасник має право або зобов’язаний купити або продати частку у статутному капіталі (її частину), а також визначати випадки, коли таке право або обов’язок виникає.
Корпоративний договір укладається у разі:
- домовленість «на старті» про взаємодію учасників при створенні Товариства;
- загроза спору між учасниками;
- з метою вирішення корпоративного конфлікту;
- під час фінансово-господарської /операційної діяльності/
- паритетна структура власності (50/50);
- для захисту інтересу міноритаріїв;
- за потреби в додатковому фінансуванні (позиковий капітал);
- при залученні інвестицій в обмін на частку (акціонерний капітал);
- коли в складі учасників різні групи інтересів;
- при передачі бізнесу спадкоємцям;
- коли директор має частку в Товаристві.