Під час заходу з підвищення кваліфікації адвокатів у Вищій школі адвокатури на тему «Особливості роботи адвоката в комерційній медіації», Олег Трибой, адвокат, бізнес-медіатор розповів про ролі адвоката в комерційній медіації та процедури комерційної медіації.
Якщо людина займається бізнесом, підприємницькою діяльністю то в неї по професії, по її зайнятості виникають конфлікти. Допомагають вирішувати ці конфлікти адвокати.
В адвокатурі є два варіанти вирішення конфліктів:
- Судовий – за допомогою професійної, процесуальної комунікації, адвокати допомагають клієнтам вирішити спір.
- Несудовий – система комунікацій в письмовій (усній) формі, яка допомагає без звернення в суд вирішувати конфлікт.
Що стосується не судового (досудового, альтернативного) вирішення конфліктів, то можна виділити дві течії:
- Переговори. Ціль переговорів вирішити конфліктну ситуацію. Дуже часто ця конфліктна ситуація пов’язана з порушенням закону або вимог контракту.
- Медіації. Медіація – це вирішення конфлікту за допомогою третьої особи. Застосовується там де є бажання якнайшвидше вирішити конфлікти.
Найбільш зрозумілим вирішенням спорів є переговори. Конфліктні переговори та переговори представницькі відрізняються від торгових переговорів тому, що в таких переговорах ситуація пов’язана з величезною кількістю негативних емоцій та історій. Для того щоб допомогти адвокатам вирішити такі переговори, сформувалась, так звана, Гарвардська система переговорів.
Гарвардський метод – це принцип ведення конфліктних переговорів або переговорів, де є непорозуміння.
Паралельно з Гарвардським методом, на тих самих принципах, розвивалася і медіація.
Медіація – це процедура, незалежно від того, як вона іменується і від основи на якій вона проводиться, за допомогою якої сторони намагаються досягнути дружнього врегулювання свого спору при сприянні третьої особи або осіб (медіатор), яка не володіє повноваженнями нав’язувати сторонам рішення в спорі (Стаття 2.3 Сінгапурської конвенції).
Результат комерційної медіації:
- • Найкраща альтернатива тому, що сторони можуть отримати в судовому процесі
- • Якщо в суді сторони можуть отримати більше справедливості, медіатор – експерт може порекомендувати звернутися до суду.
- • Якщо сторонам потрібен судовий документ – медіація може бути проведена , але її результат оформлюється процесуальним документом.
Комерційна медіація застосовується коли мають місце спори про невиконання договірних зобов’язань сторонами в договорах комерційного характеру:
- • Звичайні бізнесові ризики
- • Форс – мажорні обставини
- • Непорозуміння при виконанні контракту
- • Спори про інтелектуальну власність
Комерційна медіація не застосовується при:
- • Транзакції особистого характеру, покупки «для себе»
- • Сімейні спори
- • Спори про спадщину
- • Порушення законодавства як то шахрайство
- • Спори на тлі схем ухилення від податків
- • Ухилення від виконання судових розпоряджень
Комерційна медіація направлена на вирішення грошових спорів.
Ролі адвоката в комерційній медіації:
- Адвокат сторони – приймає участь в процедурі
- Консультант сторони по правових питаннях та процедурі медіації, документообігу – приймає участь в процедурі
- Консультант сторони по інших питаннях (стратегія, судовий розгляд) – не приймає участі в процедурі
- Коуч сторони по процедурі медіації, переговорам, праву – не приймає участі в процедурі
- Медіатор – приймає участь в процедурі
- Представник сторони в медіації (за довіреністю) – приймає участь в процедурі
Медіатор:
- • Не представляє одну сторону
- • Не лікує психологічні та психічні розлади
- • Не консультує одну сторону
- • Не дає стороні рекомендацій
- • Не умовляє сторони погодитись на свої умови
- • Не погрожує судовим процесом
- • Не затягує процедуру медіації
- • Не пропонує додаткові теми спору сторонам
- • Не розглядає схеми та стратегії сторін поза межами процедури медіації.
Потрібно зазначити, що медіатор працює конфіденційно.
Щодо медіаційних переговорів, то ці переговори, направленні на рішення спору, які не є процесом медіації, але застосовуються техніки медіації.
Адвокат може проводити такі переговори на всіх етапах конфлікту та судового розгляду.