Під час заходу з підвищення кваліфікації адвокатів у Вищій школі адвокатури на тему “Корпоративні конфлікти з посадовими особами товариства”, Тарасова Надія, адвокат, сертифікований корпоративний секретар, комплаєнс-офіцер, медіатор, розповіла що таке корпоративний конфлікт та хто є посадовими особами в акціонерному товаристві та товаристві з обмеженою відповідальністю (ТОВ).
В основі корпоративного спору лежить корпоративний конфлікт.
Корпоративний конфлікт – це конфлікт інтересів, що виникає між суб’єктам корпоративних відносин щодо корпоративних благ, спричиняючи для когось із них негативні наслідки, в тому числі порушення їх прав та законних інтересів (насамперед корпоративних), або створюючи реальну загрозу їх порушення.
Критерії корпоративного спору:
- 1) зміст (характер спірних правовідносин)- корпоративні відносини, пов’язані зі створенням, діяльністю, управлінням та припиненням юридичної особи корпоративного типу, набуттям, здійсненням та припиненням корпоративних прав;
- 2) суб’єктний склад: сторонами у справі є юридична особа (господарська організація корпоративного типу), її учасники (засновники, акціонери, члени) у тому числі учасник, який вибув (носій корпоративних прав), посадова особа;
- 3) предмет спору – захист порушеного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу, порушеного діями (бездіяльністю) в процесі створення, діяльності або припинення юридичної особи корпоративного типу, корпоративного управління, набуття, здійснення, припинення корпоративних прав та обов’язків учасників.
Відповідно статті 42 Закону «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», посадовими особами ТОВ є:
- члени виконавчого органу
- члени наглядової ради
- інші осіби, передбачені статутом ТОВ фінансовий директор, головний бухгалтер, члени ревізійної комісії, комплаєнс – офіцер…/
Відповідно статті 2 Закону «Про акціонерні товариства» посадовими особами АТ є:
- члени виконавчого органу
- голова та члени наглядової ради
- члени ревізійної комісії
- ревізор
- голова та члени іншого органу АТ, якщо його утворення передбачено статутом АТ.
Не можуть бути посадовими особами АТ:
- народні депутати України,
- члени Кабінету Міністрів України,
- керівники центральних та місцевих органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування,
- військовослужбовці,
- нотаріуси,
- посадові особи органів прокуратури, суду, служби безпеки, Національної поліції,
- державні службовці,
крім випадків, коли вони виконують функції з управління корпоративними правами держави та представляють інтереси держави або територіальної громади в наглядовій раді або ревізійній комісії товариства.
Членами Наглядової ради а АТ є:
- лише фізичні особи:
– акціонери
– представники акціонерів
– незалежні директори;
- член НР одночасно не може бути членом виконавчого органу/ревізійної комісії/ревізором;
- обираються акціонерами на строк не більше 3-х років, можуть бути переобрані необмежену кількість разів;
- укладається:
– оплатний/безоплатний цивільно-правовий договір
– трудовий договір/контракт.
- Положення про винагороду ( в ПАТ – обов’язково).
Загальні збори акціонерів можуть достроково припинити повноваження членів НР та одночасне обрати нових членів НР. Заміна члена НР – представника акціонера може відбутися в будь-який час, шляхом письмового повідомлення АТ.
В Законі України «Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю» – законодавчо закріплена можливість створення Наглядової ради в ТОВ.
- створення за рішенням Зборів (можна не створювати);
- повноваження та порядок роботи визначаються статутом;
- склад – не обов’язково з учасників;
- трудовий контакт або цивільно-правовий договорі (платний чи безоплатний) – може бути іноземна особа без дозволу на працевлаштування;
- діють добросовісно і розумно в інтересах товариства
- повідомляють про конфлікт інтересів;
- дотримуються правил часткового обмеження конкуренції (Non compete)
- та принципу нерозголошення корпоративної інформації (Non-disclosure);
- несуть солідарну відповідальність за збитки товариству;
- припинення повноважень в будь-який час;
- можливо тимчасове відсторонення.
Потрібно звернути увагу, що 14.08.2021 – набув чинності Закон України «Про стимулювання розвитку цифрової економіки України».
- Повноваження виконавчого органу може виконувати юридична особа (у випадках, встановлених законом).
- З виконавчим органом (одноосібним чи з кожною особою в колегіальному) можна укладати цивільно-правовий або трудовий договір.